Obchodní společnost 04612/21
Kontrola u této společnosti byla zahájena na základě 42 stížností na rozesílání obchodních sdělení. Předmětná sdělení byla odesílána prostřednictvím e-mailových zpráv a obsahovala nabídky různých druhů spotřebního zboží a byla odesílána ve prospěch jediné webové stránky, na které byl provozován příslušný internetový obchod. Tato sdělení byla zasílána více jak 1 rok a to různých IP adres a různých e-mailových adres, které byly pokaždé tvořeny jiným doménovými jmény, které však nefungovaly jako samotné webové stránky, ale byly vytvořeny právě pouze za účelem daných rozesílek. Majiteli či držiteli těchto odesílajících IP adresy jsou zahraniční společnosti se sídlem mimo EU.
Příslušná kontrola tak byla vedena proti společnosti, v jejíž prospěch jsou obchodní sdělení šířena, tedy proti společnosti, která provozuje internetový obchod, který je danými obchodními sděleními propagován.
Kontrolovaná osoba v rámci kontroly uvedla, že žádný z uvedených e-mailů neodeslala. Uvedla však, že provozuje affilate program prostřednictvím jedné společnosti. Tato společnost byla požádána o součinnost při určení partnerů, kteří pro kontrolovanou osobu předmětná obchodní sdělení odesílají. V rámci tohoto programu nabízí kontrolovaná osoba provizi. Zároveň kontrolovaná osoba uvedla, že předpokládá, že dané společnosti (faktičtí odesílatelé předmětných obchodních sdělení) dodržují obchodní podmínky a mají daný souhlas od jednotlivých uživatelů, nicméně na základě tohoto zjištění, sama zahájí hloubkovou kontrolu. Kontrolovaná osoba též uvedla, že prozatím nedošlo k vyplacení žádné provize a že má nulovou toleranci k zasílání nevyžádaných e-mailových sdělení (což je uvedeno i v obchodních podmínkách affilate programu pro partnery).
Na základě jednoznačných kódů každého affilate partnera bylo možno určit 4 společnosti, které fakticky předmětná obchodní sdělení rozeslaly. V případě jedné společnosti kontrolovaná osoba uvedla, že affilate účet tohoto partnera byl již pozastaven.
Jednotlivá obchodní sdělení byla odesílána ze stejně či obdobně tvořeného formátu e-mailové adresy. Doménová jména, ze kterých byla odesílána, byla tvořena vždy nějakým souslovím, které většinově evokovalo výhodný nákup. Též textová a grafická úprava jednotlivých obchodních sdělení měla podobnou strukturu, resp. byla obdobná.
Společnosti, které obchodní sdělení odesílali, byli kontrolujícími vyzváni k doložení právního titulu k daným rozesílkám. Tyto společnosti však ani po zaslaných výzvách nereagovaly. Ani sama kontrolovaná osoba nedoložila a tedy neprokázala, že by tyto společnosti či případně ona sama disponovala příslušným právním titulem k zasílání obchodních sdělení propagující její činnost či její zboží a výrobky.
Kontrolující k tomu dodává, že z uvedeného lze vyvodit soukromoprávní odpovědnost uvedených společností vůči kontrolované osobě (což vyplývá i z obchodních podmínek samotného affilate programu), která tak má možnost se následně formou regresu domáhat náhrady škody, která jí tímto postupem těchto společností vznikla. Tato skutečnost však kontrolovanou osobu veřejnoprávní odpovědnosti za porušení zákona č. 480/2004 Sb. v souvislosti se zasláním nevyžádaných obchodních sdělení, kdy tato je v postavení šiřitele obchodních sdělení, nezbavuje.
V této souvislosti je třeba poukázat na rozsudek NSS 6 As 18/2022-43.
Dále je třeba uvést, že předmětná obchodní sdělení neobsahoval žádnou informaci o totožnosti odesílatele, jehož jménem se komunikace uskutečňuje. Některá obchodní sdělení obsahovala pouze informaci o faktickém odesílateli, a některá ani toto. Je třeba uvést, že pouhý odkaz, který příjemce zprávy přesměruje na stránky šiřitele (tedy v tomto případě na internetový obchod provozovaný kontrolovanou osobou), není možné chápat jako dostatečné označení osoby, jejímž jménem se komunikace uskutečňuje, a to zejména proto, že adresát obchodního sdělení musí mít k této informaci přístup již v samotném obchodním sdělení. Nelze tolerovat, aby adresáti obchodních sdělení zjišťovali a vyhledávali totožnost toho, jehož jménem se komunikace uskutečňuje prostřednictvím proklikávání na webové stránky, kdy by navíc takové jednání mohlo pro adresáty obchodních sdělení představovat zbytečně velké bezpečností riziko.
S kontrolovanou osobou, ale i se společnostmi, které předmětná obchodní sdělení fakticky odeslaly, bylo zahájeno příslušné správní řízení a uloženy sankce.